К каким рискам может привести договор цессии

Как работает договор цессии

Должник имеет неисполненное обязательство перед кредитором. Кредитор получает исполнение не от должника, а от цессионария, который в свою очередь получает (или пытается получить) исполнение от должника.

Для чего может понадобиться договор цессии

Чаще всего договор цессии заключают, когда должник не может или отказывается исполнить обязательства перед цедентом или цедент сам является должником цессионария и расплачивается с ним правом требования (взаимозачетом).

Цессия может использоваться и для внутригруппового рефинансирования, когда выплату удобнее совершить с другого юридического лица.

И кончено, цессия – основной способ погашение задолженности перед поставщиками «бумажного» НДС.

Ликвидация поставщика «бумажного» НДС приводит к образованию у должника внереализационного дохода в периоде, в котором внесена записи в ЕГРЮЛ о ликвидации кредитора (п. 18 ст. 250 НК). Причем по любому основанию, в том числе при исключении из ЕГРЮЛ из-за отметки о недостоверности сведений (определение ВС от 01.04.2022 по делу № А60-12169/2021).

Заметим, что ранее Минфин считал иначе: внереализационный доход образуется при истечении срока исковой давности (письмо Минфина от 02.04.2021 № 03-03-06/1/24533).

Исходя из практики можно выделить следующие признаки, на основании которых суды признают договоры цессии фиктивными:

Примечательно, что судебная практика в пользу налогоплательщиков не обнаружена по данной категории дел нами.

При заключении договоров цессии с физическими лицами-цедентами (нередко – учредителями должников), оплата за уступку может вноситься наличными денежными средствами в кассу цедента, при этом пробитие чеков не требуется если цена цессии не превышает цену первоначального договора (письмо Минфина от 16.07.2021 № 30-01-15/57180).

Подтверждением оплаты по договору цессии может быть отметка о передачи денег в договоре (постановление АС Поволжского округа от 19.05.2022 по делу № А65-4118/2021) или приходный кассовый ордер.

На основании п. 3 ст. 168, пп. 1 п. 3 ст. 169 НК, п. 3 Правил ведения книги продаж, при уступке цедент должен выставить счет-фактуру не позднее пяти календарных дней со дня уступки и зарегистрировать его в книге продаж, даже если НДС с уступки равен нулю. При оформлении цессии задними числами, ликвидированный цедент данную обязанность исполнить не может.

Ни цессионарий, ни должник не могут отвечать за бухгалтерский и налоговый учет цедента, цессионарию-физическому лицу вообще не нужен счет-фактура от первоначального кредитора, между тем, неотражение у цедента цессии является одним из доказательств ее фиктивности.

В соответствии с п. 1 ст. 210 НК у цессионария-физического лица при погашении ему задолженности, при определении налоговой базы учитываются все доходы, полученные им как в денежной, так и в натуральной формах или право на распоряжение которыми у него возникло, а также доходы в виде материальной выгоды, определяемой в соответствии со ст. 212 НК.

Согласно письму Минфина от 03.03.2021 № 03-04-07/15031, в соответствии с принципом, установленным ст. 41 НК, доходом признается экономическая выгода. В то же время положений, предусматривающих уменьшение суммы выплаты, право требования на которую перешло физическому лицу по договору цессии, на сумму расходов, понесенных указанным физическим лицом на приобретение такого права, главой 23 «Налог на доходы физических лиц» НК РФ не предусмотрено.

Организация-должник при выплате цессионарию-физическому лицу долга, обязана удержать НДФЛ (п. 1 ст. 226 НК).

Для получения вычета по НДФЛ, цессионарий-физическое лицо должно подать декларацию по форме 3-НДФЛ, что приведет к проведению камеральной налоговой проверки (п. 1 ст. 88 НК). Цессионарий должен предоставить документальное подтверждение расходов по договору цессии, включая договор, акт приема-передачи документации, приходно-кассовый ордер.